עלי-דגן בע"מ ואח' נ' משרד המשפטים/אגף רשם החברות

החלטה

מהות הבקשה

עניינה של בקשה זו (להלן: "הבקשה") הוא קבלת אישור בית המשפט לביצוע חלוקה לפי סעיף 303 לחוק החברות, התשנ"ט – 1999 (להלן: "חוק החברות"). הבקשה הוגשה לבית המשפט ע"י חברת עלי דגן בע"מ (להלן: "עלי דגן") וע"י חברת מגן בית מאפה וקפה בע"מ (להלן: "מגן בית מאפה"). עלי דגן הינה חברת האם של חברת בונז'ור (1986) בע"מ (להלן: "בונז'ור") ואילו בונז'ור מחזיקה בכל מניות מגן בית מאפה. עוד יודגש כי כל מניותיה של עלי דגן מוחזקות בידי חברת אסם השקעות בע"מ (להלן: "אסם") (החברות שפורטו לעיל יקראו כולן יחד: "קבוצת אסם").

הרקע העובדתי להגשת הבקשה

עלי דגן מחזיקה בכ- 97.76% ממניות בונז'ור, ואילו מגן בית מאפה, המוחזקת במלואה על ידי בונז'ור, מחזיקה בכ- 2.24% ממניות בונז'ור ("החזקה צולבת").

כחלק משינוי מבנה המתוכנן בקבוצת אסם, אשר מטרתו הסופית היא מיזוגה של בונז'ור (כ"חברת יעד") לתוך אסם (כ"חברה הקולטת") בהתאם לחלק השמיני בחוק החברות, נדרשות חברות הקבוצה לבצע את הפעולות הבאות:

המרת הלוואה שנתנה בונז'ור למגן בית מאפה בסך 975 אלפי ש"ח להון, ולאחר מכן חלוקת מניות בונז'ור המוחזקות בידי מגן בית מאפה (2.24%) כדבידנד בעין לידי בונז'ור והפיכתן ל"מניות רדומות" כאמור בסעיף 308 לחוק החברות (להלן: "שלב א'").

המרת שטר ההון שהנפיקה עלי דגן לאסם בסך של 37,119 אלפי ש"ח להון, ולאחר מכן חלוקת יתרת מניות בונז'ור (אשר יהוו 100% מהמניות שאינן רדומות לאחר ביצוע שלב א') המוחזקות בידי עלי דגן כדיבידנד בעין לאסם (להלן: "שלב ב'").

חלוקות המניות כדיבידנד בעין על ידי המבקשות צפויות להיעשות בפטור ממס בהתאם להוראות סעיף 104ג לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א – 1961 (להלן: "פקודת מס הכנסה").

לאחר ביצוע שלב א' ושלב ב' תחזיק אסם בכל מניותיה הלא רדומות של בונז'ור ובשלב זה יבוצע המיזוג ביניהן כאמור לעיל.

הואיל והשווי הרשום בספרי המבקשות של המניות שבכוונתן לחלק כדיבידנד בעין עולה על סך ה"רווחים" של כל אחת מהן (כהגדרת מונח זה בסעיף 302 לחוק החברות) שלב א' דורש אישור בית המשפט לביצוע חלוקת המניות בעין ממגן בית מאפה לבונז'ור, ושלב ב' דורש אישור בית המשפט לביצוע חלוקת המניות בעין מעלי דגן לאסם. מכאן – הבקשה שלפני.

במסגרת הבקשה, מתבקש בית המשפט לפטור את המבקשות ממתן הודעה לנושים כקבוע בתקנה 2 בתקנות החברות (אישור חלוקה), התשס"א-2001 (להלן: "תקנות אישור חלוקה").

בתמיכה לבקשה צורף תצהירו של המשנה למנכ"ל לכספים של אסם, מר פנחס קימלמן.

כן צורפו, בין היתר, החלטות דירקטוריוני המבקשות ואסיפות בעלי מניותיהן המאשרות את החלוקות המבוקשות, בכפוף, כמובן, לאישורן של חלוקות אלה על ידי בית המשפט. יודגש כי הדירקטוריון והאסיפה הכללית של מגן בית מאפה אישרו את המרתה של ההלוואה אשר ניתנה על ידי בונז'ור למגן בית מאפה להון, ודירקטוריון ואסיפת בעלי המניות של עלי דגן אישרו את המרת שטר ההון שהנפיקה עלי דגן לאסם להון.

נימוקי הבקשה

בסעיף 1.1 בבקשה מציינות המבקשות כי המיזוג שבין בונז'ור לאסם תוכנן לראשונה להתבצע בדצמבר 2008. לפיכך, המבקשות פנו בעבר לבית המשפט המחוזי בתל אביב, בבקשה שנוסחה זהה לבקשה שלפני ובקשתן אושרה על ידי בית המשפט ביום 6.1.09. אולם, כאמור בסעיף 1.2 בבקשה הואיל והמיזוג המוצע לא הושלם בסופו של יום "ולמען הזהירות והסדר הטוב, שבות ומבקשות המבקשות, על בסיס אותן טעמים, אישור מחדש של בית המשפט הנכבד".

בסעיף 4.1 בבקשה טוענות המבקשות כי הפחתות ההון המבוקשות נועדו אך במטרה לאפשר את ביצוע המיזוג בין בונז'ור ואסם, ואין להן השלכות כלכליות על הקבוצה.

בסעיף 4.2 בבקשה נטען כי בהסתמך על דוחותיהן הכספיים ליום 31.12.09, לאחר המרת התחייבויותיהן לחברות האם שלהן (אסם לגבי עלי דגן ובונז'ור לגבי מגן בית מאפה) להון מניות, עובר לביצוע החלוקות, לא יהיו למבקשות נושים כלשהם, ולא כל שכן נושים מהותיים או מובטחים כהגדרתם בתקנות אישור חלוקה. משכך, אין חשש לעמידה במבחן יכולת הפירעון כנדרש בסעיף 303 בחוק החברות.

בנוסף טוענות המבקשות, בסעיף 4.3 בבקשה, כי "אם וככל שיהיו בעתיד חובות לנושים לא מהותיים, בעלי המניות של עלי דגן ושל מגן בית מאפה ישקיעו בעלי דגן ובמגן בית מאפה, לפי ההקשר והעניין, הון נוסף, אם וככל שיידרש, לפירעון והכל כפי שנקבע בהחלטות דירקטוריון של עלי דגן ומגן בית מאפה שאושרו באסיפות הכלליות של המבקשות" (ההדגשה לא במקור – ב.א).

לטענת המבקשות, כמפורט בסעיף 4.4 בבקשה, לנוכח העדרם של נושים, כאמור לעיל, אין צורך במתן הודעה לנושים כקבוע בתקנה 2 לתקנות אישור חלוקה.